Como parte de um conjunto de medidas para aliviar as pequenas empresas do impacto do COVID-19, o Congresso estabeleceu o Programa de empréstimo do Plano de Proteção ao Cheque de Pagamento (PPP) em março de 2020. No âmbito do programa de empréstimos PPP, as empresas elegíveis (aquelas com não mais de 500 funcionários) poderiam solicitar um empréstimo perdoável que, se usado para custos de folha de pagamento e outras despesas (por exemplo,, aluguel, juros de hipotecas, serviços públicos) dentro de um determinado período de tempo, seriam elegíveis para perdão do empréstimo.
Embora as regras de elegibilidade e os termos de reembolso tenham evoluído ao longo do tempo, a Small Business Administration supervisionou a emissão de mais de cinco milhões de empréstimos PPP totalizando mais de US$ 525 bilhões durante a primeira fase do programa. O Congresso aprovou recentemente uma legislação que expande o programa de empréstimos PPP para incluir um segundo sorteio para pequenas empresas qualificadas, fornecendo outros US$ 284 bilhões para empréstimos novos e de segunda linha.
Do ponto de vista da tributação federal, quatro aspectos do programa de empréstimos PPP que gostaria de destacar são o tratamento do perdão do empréstimo, a dedutibilidade das despesas, a interação com o Crédito de Retenção de Empregados (ERC) e os direitos dos credores.
Tratamento do perdão do empréstimo
Nos termos do artigo 1106.º do Lei de Auxílio a Coronavírus, Assistência e Segurança Econômica (CARES), sancionado em 27 de março de 2020, um destinatário elegível é elegível para perdão de dívida para a totalidade ou parte do valor principal declarado de um empréstimo coberto se certas condições forem satisfeitas (perdão qualificado).
De modo geral, a menos que se aplique uma exceção específica ou um porto seguro, se uma dívida for cancelada, o credor emite um Formulário 1099-C, Cancelamento de Dívida, ao mutuário refletindo o valor da dívida cancelada. A Seção 1106 (i) da Lei CARES, previu explicitamente que “[f] ou para fins do Código da Receita Federal de 1986, qualquer quantia que (exceto para esta subseção) seria incluída na renda bruta do destinatário elegível em razão do perdão descrito na subseção (b) serão excluídos da receita bruta.” O IRS esclareceu ainda mais em Anúncio 2020-12 que, “os credores [devem] não apresentar declarações de informações ou fornecer declarações de beneficiários sob [Código de Receita Interna (IRC) seção 6050P] para relatar o valor do perdão qualificado com relação a empréstimos cobertos feitos sob o Programa de Proteção de Cheque de Pagamento (PPP) administrado pelo Small Business Administration (SBA), em consulta com o Departamento do Tesouro.”
Dedutibilidade de Despesas
A legislação original de PPP não permitia explicitamente que os mutuários deduzissem a folha de pagamento, o aluguel e outras despesas comerciais pagas com os fundos do empréstimo de PPP. Em 30 de abril de 2020, o IRS emitiu o Aviso 2020-32, que previa que, na medida em que o empréstimo perdoado fosse excluído da renda bruta e resultasse em uma “classe de renda isenta”, o IRC § 265(a)(1) proíbe qualquer dedução de outra forma permitida até o limite do perdão do empréstimo resultante. Em 18 de novembro de 2020, o IRS emitiu Regulamento de Receita 2020-27, ampliando o Aviso 2020-32, declarando que os mutuários não podem deduzir despesas de outra forma dedutíveis se o contribuinte “esperar razoavelmente receber o perdão do empréstimo coberto com base nas despesas que pagou ou acumulou durante o período coberto”. Em resposta às preocupações dos contribuintes, o Congresso revisou a lei que rege o programa de empréstimos PPP para incluir linguagem explícita no Lei de Dotações Consolidadas de 2021 (promulgado em 27 de dezembro de 2020) estabelecendo que “nenhuma dedução será negada, nenhum atributo tributário será reduzido e nenhum aumento de base será negado, em razão da exclusão da receita bruta” relacionado ao perdão de empréstimos de PPP. O IRS agiu rapidamente para emitir Regulamento de Receita 2021-2, tornando obsoletos o Aviso 2020-32 e a Norma de Receita 2020-27 retroativos aos exercícios fiscais encerrados após 27 de março de 2020, e esclareceu que os contribuintes têm direito a deduções, mesmo que o perdão do empréstimo PPP não resulte em receita bruta adicional.
O IRS emitiu recentemente Procedimento de receita 2021-20 que esclarece que, se um contribuinte apresentou uma declaração antes de 27 de dezembro de 2020 e não deduziu certas despesas relacionadas a um empréstimo PPP com base em orientações agora obsoletas, o contribuinte poderá alterar sua declaração de 2020 para reclamar as despesas. Alternativamente, O Procedimento de Receita 2021-20 fornece um porto seguro pelo qual o contribuinte pode deduzir as despesas no ano tributario subsequente.
Infelizmente, do ponto de vista da tributação estadual, as coisas são um pouco mais confusas. Embora o Congresso e o IRS estejam de acordo quanto ao tratamento tributario dos empréstimos PPP, nem todos os estados concordam com o tratamento tributário federal dos empréstimos PPP. Talvez cansados de uma perda substancial de receitas, algumas legislaturas estaduais dissociaram-se (ou estão a considerar dissociar-se) do tratamento federal do perdão de empréstimos PPP e/ou da dedutibilidade de despesas elegíveis para PPP. O Centro de estimativas de orçamento e prioridades políticas Perdas fiscais potenciais acumuladas na casa das centenas de milhões em estados como Maryland, Michigan, Montana, Nebraska e Oregon, caso se ajustem ao tratamento federal. O Instituto Americano de Contadores Públicos Certificados relata que 32 estados se adaptam à regra federal que especifica que empréstimos PPP perdoados não serão tributados como renda, enquanto 24 estados se adaptam à regra federal de dedutibilidade de despesas.
Interação com crédito tributario de retenção de funcionários
A partir de dezembro de 2020, as empresas terão a oportunidade de garantir um empréstimo PPP e obter o ERC para 2020 e 2021. A seção 2301 da Lei CARES, conforme promulgada originalmente, fornece um crédito máximo de US$ 5,000 por funcionário durante todo o ano de 2020 para salários qualificados pagos após 12 de março de 2020 e antes de 1º de janeiro de 2021. A seção 2301 da Lei CARES foi alterada e o ERC foi prorrogado pelo Lei de Dotações Consolidadas de 2021 fornecer um crédito máximo de US$ 7,000 por funcionário por trimestre civil para salários qualificados pagos de 1º de janeiro de 2021 a 30 de junho de 2021 (para um máximo total de US$ 14,000 por funcionário para o primeiro e o segundo trimestres combinados).
Seção 2301 da Lei CARES, conforme alterada pela Lei de Segurança Tributario e Alívio Tributario de Desastres de 2020 (promulgado em lei em 27 de dezembro de 2020), prevê que os empregadores elegíveis que receberam um empréstimo PPP possam reivindicar o ERC, com certas limitações. Em 1º de março de 2021, o IRS emitiu orientações sobre a interação entre o programa de empréstimos PPP e o ERC. Receita Federal Aviso 2021-20 explica quando e como os empregadores que receberam um empréstimo PPP podem requerer o ERC para 2020. Nomeadamente, o Aviso 2021-20 esclarece que se uma empresa obtiver um empréstimo PPP durante 2020, poderá reclamar o ERC para os trimestres civis de 2020, desde que não reivindica o ERC sobre salários qualificados incluídos no valor relatado como custos de folha de pagamento em um pedido de perdão de empréstimo PPP.
Direitos dos Credores
Outra área em que os estados podem diferir do tratamento federal em relação aos empréstimos do PPP diz respeito aos direitos dos credores aos fundos recebidos pelas empresas do PPP. Não há nada na Lei CARES que preveja expressamente qualquer isenção de penhora ou cobrança pelos credores dos recursos dos empréstimos do PPP, mas autorizou o Secretário do Tesouro a emitir orientações sobre se os fundos estão isentos ou não. Em janeiro de 2021, o IRS emitiu orientações provisórias instruindo seus funcionários a não cobrar impostos sobre uma conta bancária que contenha fundos do PPP recebidos nas 24 semanas anteriores. Alguns estados também tomaram a medida afirmativa de declarar se os fundos do PPP estão isentos de penhora.
À medida que os proprietários de pequenas empresas se preparam para apresentar as suas declarações fiscais de 2020, podem ter a certeza de que o tratamento tributario dos empréstimos PPP é tão favorável aos contribuintes como o Congresso pretendia. Os mutuários são encorajados a consultar o seu consultor tributario para garantir que estão a cumprir as regras fiscais estaduais e a manter registos precisos e reter durante seis anos a documentação das despesas elegíveis (a SBA reserva-se o direito de analisar os pedidos de empréstimo PPP e as autocertificações). Esse Site do Tesouro e IRS.gov contêm perguntas frequentes e outras informações úteis sobre o programa de empréstimos PPP.
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