Numa série de blogs anteriores, discuti alguns dos aspectos problemáticos do regime de penalidades para devolução internacional de informações (IIR). Em Parte 1, defendi que, especialmente após a decisão do Tribunal Tributário em Farhy v. Comissário, o Congresso deveria fazer Capítulo 61 Penalidades IIR sujeito a procedimentos de deficiência. Em Parte 2, instei o Congresso a garantir que o estatuto de limitações em IRC § 6501(c)(8) rege essas penalidades do IIR, enquanto em Parte 3, Eu reiterei meu recomendação de longa data que a “obstinação” seja comprovada por evidências claras e convincentes. Neste blog abordarei o amplo alcance do regime de penalidades do IIR.

Existe um equívoco de que as penalidades do IIR afetam principalmente os contribuintes ricos e de má-fé que estão sofrendo consequências de sua própria autoria. A realidade, porém, é muito diferente. O regime de sanções do IIR afecta desproporcionalmente indivíduos e empresas com recursos mais moderados e não é de forma alguma apenas um problema dos ricos. Indivíduos ricos e grandes empresas tendem a ter uma representação bem informada e, como resultado, apresentam menos falhas nos pés. Os imigrantes, as pequenas empresas e os indivíduos de baixos rendimentos podem não estar tão bem informados sobre as sanções do IIR e podem não ter preparadores de regresso com os mesmos conhecimentos técnicos sobre sanções internacionais.

Seções 6038 e 6038A

Este fenômeno pode ser visto no contexto do IRC §§ 6038 e 6038 penalidades, que se relacionam com o relato de informações de pessoas dos EUA com determinados interesses em parcerias e corporações estrangeiras, e 25% de empresas norte-americanas de propriedade estrangeira. Estas sanções têm um impacto negativo em vários grupos, incluindo a nossa população imigrante. Se os imigrantes residentes nos EUA criarem entidades empresariais nos EUA e incluírem os seus familiares que vivem no estrangeiro, isso potencialmente desencadeará uma obrigação de apresentação e resultará em penalidades pela falta de apresentação atempada de um IIR. A TAS também está ciente das penalidades impostas contra pessoas dos EUA obrigadas a relatar vários itens de informação relativos corporações estrangeiras inativas, onde o contribuinte pretendia fazer negócios no exterior, mas a empresa não realizou transações. Também ouvimos falar de um cidadão americano que viveu no estrangeiro e alugou propriedades localizadas no estrangeiro. O cidadão foi aconselhado a transferir as propriedades para uma empresa estrangeira para efeitos de responsabilidade, mas não tinha conhecimento da necessidade de apresentar uma queixa Formar 5471, Devolução de informações de cidadãos dos EUA com relação a certas empresas estrangeiras. Todos esses cenários podem desencadear a penalidade IIR. Quando os contribuintes corrigem voluntariamente as suas falhas de apresentação, esta acção de boa-fé pode por vezes ter o efeito inesperado de fazer com que o IRS avalie automaticamente a pena. Se o IRS não reduzir administrativamente a penalidade, os contribuintes precisarão pagar a multa integralmente antes de contestar a penalidade, entrando com uma ação de reembolso no Tribunal Distrital dos Estados Unidos ou nos Estados Unidos. Tribunal de Reivindicações Federais.

Quando essas penalidades são aplicadas a pessoas físicas (contribuintes do Cadastro Individual), 71% são avaliadas contra contribuintes com renda de US$ 400,000 ou menos. O valor médio da multa para esses indivíduos é superior a US$ 40,000. Esses resultados são mostrados na figura a seguir:

Tal como acontece com os indivíduos de baixa e média renda, as pequenas e médias empresas (contribuintes do Cadastro de Empresas) são fortemente impactadas pelo regime de penalidades do IIR. Entre outras coisas, constituem a esmagadora maioria (83 por cento) das avaliações de penalidades IRC §§ 6038 e 6038A contra empresas, sendo os restantes 17 por cento atribuídos a grandes empresas com activos superiores ou iguais a 10 milhões de dólares. Em termos de dólares, as pequenas e médias empresas estão sujeitas a 64 por cento das sanções comerciais agregadas impostas ao abrigo do IRC §§ 6038 e 6038A. Essa distribuição pode ser vista na figura a seguir:

IRC §§ 6038 e 6038A prevêem abatimentos por causa razoável e, por vezes, os contribuintes podem receber o abatimento inicial (FTA) para estas penalidades se o retorno subjacente receber FTA em primeira instância. No entanto, mesmo aqui, melhores resultados estão correlacionados com maiores recursos. A análise realizada pela TAS Research indica que as empresas maiores são mais propensas a receber reduções nas penalidades do IRC § 6038. Mais uma vez, a minha suposição é que as grandes empresas têm representantes familiarizados com o direito tributario internacional e com a defesa de causa razoável.

Seção 6039F

A natureza desproporcional das sanções do IIR é particularmente evidente quando vista no contexto da Penalidades do IRC § 6039F relativos a relatórios de doações e heranças estrangeiras. Esta penalidade é imposta contra cidadãos norte-americanos que recebem presentes de pessoas estrangeiras (incluindo fundos fiduciários e outras entidades) e não apresentam uma declaração Formar 3520, Retorno anual para relatar transações com fundos estrangeiros e recebimento de certos presentes estrangeiros, em qualquer ano em que esses presentes atinjam o limite em dólares. O não cumprimento desta exigência de apresentação pode ser devastador, pois as penalidades envolvidas podem chegar a 25% do valor do presente. Quando um presente é recebido de uma pessoa estrangeira, pode não haver implicações fiscais nos EUA. Por outras palavras, o beneficiário pode ser penalizado mesmo que não haja imposto devido – não há rendimentos subdeclarados.

A TAS está ciente de situações em que um avô estrangeiro forneceu um presente para cobrir as despesas de subsistência de um neto americano enquanto frequentava a faculdade. Neste exemplo, se o montante exceder o limite de 100,000 dólares, o neto tem uma obrigação de apresentação e poderá ser penalizado até 25 por cento, mesmo que nenhuma obrigação tributario nos EUA possa resultar da doação. Da mesma forma, se uma pessoa dos EUA receber uma herança de um indivíduo estrangeiro, o destinatário será penalizado se não apresentar um Formulário 3520, mesmo que o indivíduo estrangeiro possa nunca ter tido uma obrigação de declaração nos EUA ou imposto devido.

Os dados disponíveis mostram que a penalidade IRC § 6039F pode ser severa. Entre 2018 e 2021, foram aplicadas mais de 3,700 multas contra contribuintes individuais, totalizando 844 milhões de dólares. Durante este período, a multa média foi de US$ 226,000. Essas informações são mostradas por ano na figura a seguir:

Dados de penalidade IRC § 6039F, 2018-2021, contribuintes individuais

As penalidades IRC § 6039F têm um impacto especialmente pesado sobre os contribuintes individuais: 92 por cento foram avaliadas contra indivíduos. Além disso, um número surpreendente destas sanções contra indivíduos – 89 por cento – é aplicado a contribuintes de rendimentos baixos e médios. A figura a seguir ilustra a composição das receitas dessas avaliações:

As sanções impostas aos indivíduos de rendimentos baixos e médios também são bastante assustadoras. Durante os anos 2018-2021, a multa média para contribuintes com rendimentos positivos totais de US$ 50,000 ou menos foi de US$ 226,000, enquanto para contribuintes com rendimentos variando entre US$ 50,000 e US$ 400,000, a multa média foi de US$ 241,000. Estes níveis de penalidade excedem em muito o que é necessário para promover o cumprimento das obrigações fiscais e são desnecessariamente punitivos.

O facto de estas sanções, que são avaliadas sistemicamente, serem reduzidas a taxas muitas vezes superiores a 50 por cento, realça a pressão e o fardo que este regime impõe aos contribuintes. Os contribuintes não deveriam receber cartas alarmantes informando-os de multas de 200,000 dólares que têm maior probabilidade de serem reduzidas do que cobradas. Este problema é agravado pela circunstância de as sanções nesta área não serem directamente elegíveis para ACL e de, uma vez tomado conhecimento de que essas sanções foram avaliadas, a principal solução administrativa dos contribuintes consistir em procurar reparação por justa causa, o que é puramente discricionário por parte dos o IRS.

O alcance do regime de sanções IIR vai muito além dos mega-ricos e das 500 empresas Fortune. Afecta amplamente indivíduos de rendimentos baixos a médios e pequenas e médias empresas. As sanções muitas vezes pesadas geradas pelo regime, combinadas com outros factores agravantes, como a utilização de avaliações sistémicas e a falta de procedimentos de deficiência, levantam sérias preocupações em relação à equidade, ao devido processo legal e ao acesso à justiça.

Conclusão

Desde 2020, tenho Recomenda que o IRS pare de avaliar automaticamente as penalidades do IIR e forneça aos contribuintes o devido processo, proporcionando-lhes a oportunidade de apresentar administrativamente sua defesa de causa razoável e solicitar FTA e consideração pelo Escritório Independente de Apelações antes de quaisquer avaliações. Recomendo também que o IRS alargue a sua medida administrativa sob a forma de FTA a todas as sanções IIR, incluindo as sanções IRC § 6039F, que são impostas quando os Formulários 3520 não são preenchidos. Defendi uma legislação que sujeitaria todas as penalidades do IIR a procedimentos de deficiência para fornecer aos contribuintes o devido processo e a capacidade de ter a questão ouvida pelo Tribunal Tributario dos EUA antes de pagar a multa. (Veja nosso 2023 e 2022 recomendações do Livro Roxo de Recomendações Legislativas da NTA submetidas ao Congresso.) Este mudança legislativa protegeria o IRS das futuras ramificações da decisão Farhy. Mais importante ainda, proporcionaria aos contribuintes um regime mais eficiente e equitativo que rege a imposição inicial de sanções de IIR e os mecanismos através dos quais podem ser contestados pelos contribuintes, protegendo ao mesmo tempo os seus direitos.