O devido processo legal exige que as questões sejam resolvidas de acordo com regras e princípios estabelecidos e que os contribuintes sejam tratados de forma justa. O regime de penalidades de devolução de informações internacionais (IIR) no âmbito do IRC Capítulo 61, Subcapítulo A, Parte III, Subparte A não adere a este mandato fundamental. Agora é a hora de o Congresso consertar este sistema falido, fornecendo um caminho claro para a implementação destas penalidades. Esta solução, que proporcionaria a tão necessária clareza e finalidade, exigirá legislação.

A necessidade desta legislação foi levada ao auge pela recente decisão do Tribunal Tributario dos EUA em Farhy v. Comissário, que sustenta que o IRS não tem autoridade legal para avaliar e cobrar penalidades sob IRC § 6038(b). Na primeira parte desta série, apresento uma discussão sobre esta decisão e uma recomendação que protegeria os direitos dos contribuintes e do governo.

Desde que assumi a função de Advogado Nacional do Contribuinte, recomendei que o IRS cessar a avaliação sistêmica dessas penalidades, e solicitei que o Congresso promulgar legislação fornecendo ao IRS a capacidade de utilizar procedimentos de deficiência para penalidades de IIR. Entre outras coisas, os procedimentos de deficiência permitem a revisão judicial no Tribunal Tributário antes da avaliação e pagamento das penalidades reivindicadas.

Em comparação com outros tribunais, o Tribunal Tributario é mais acessível para os contribuintes e é de longe o menos dispendioso e mais fácil de navegar para os contribuintes de baixos rendimentos. A alteração do IRC para implementação de procedimentos de deficiência resolveria o problema apontado pelo Tribunal Tributário no Farhy. No entanto, permanece uma questão separada e importante relativa às sanções do Capítulo 61 do IIR que também necessita de uma solução legislativa.

Capítulo 61 Penalidades por Devolução de Informações Internacionais Exigem Finalidade

Os contribuintes têm direito ao caráter definitivo e a um sistema tributário justo e equitativo. A protecção destes direitos é um aspecto fundamental da administração tributario de qualidade.

A falha em fornecer um prazo de prescrição claro para algumas penalidades do Capítulo 61 representa um defeito no IRC. Ao contrário da maioria das outras disposições de penalidades no código, não há prazo de prescrição explícito que afete algumas penalidades do Capítulo 61. Nada no código proíbe especificamente o IRS de impor penalidades desde a promulgação de algumas seções do código. Dito isto, o Tribunal observou no Farhy"28 USC § 2461 (a) prevê expressamente que '[sempre] que uma multa civil, penalidade ou confisco pecuniário for prescrito por violação de uma lei do Congresso sem especificar o modo de recuperação ou execução da mesma, ela poderá ser recuperada em um ato civil.'”  28 USC § 2462 prevê que uma ação para aplicação de penalidades deve ser instaurada no prazo de cinco anos.

O IRS atualmente segue uma política que aplica o período de prescrição sob IRC § 6501 – especificamente conforme articulado no IRC § 6501(c)(8) – a certas penalidades do Capítulo 61. Isto significa que o prazo de prescrição aplicável geralmente dura três anos após a data em que as informações precisas e completas são apresentadas. O IRS articula esta política no Manual de receita interna. Também foi adotado em pelo menos um caso no Tribunal do Distrito Federal (veja Colliot v. Estados Unidos, 2021 WL 2709676). A política estabelecida do IRS está de acordo com a minha recomendação de codificar o período de limitações do IIR consistente com o IRC § 6501.

A análise que liga o período de prescrição do IRC § 6501 às penalidades do Capítulo 61 IIR está relacionada com o argumento do IRS de que as penalidades subjacentes são imediatamente avaliáveis ​​mediante notificação e exigência da mesma forma que o imposto. Esta última alegação, no entanto, foi rejeitada pelo Tribunal Tributário em Farhy. A consequência lógica desta decisão é que as penalidades IIR não avaliáveis ​​também não estão sujeitas ao período de prescrição IRC § 6501.

No interesse de uma administração tributario de qualidade, recomendo vivamente que o Congresso altere os procedimentos relativos às sanções do Capítulo 61, Subcapítulo A, Parte III, Subparte A, para resolver dois problemas. Primeiro, como recomendei em meu blog anterior, o Congresso deveria sujeitar as penalidades do IIR a procedimentos de deficiência, o que resolveria a questão decidida em Farhy. Em segundo lugar, consistente com a política do IRS, o Congresso deve garantir que o IRC § 6501 cobre explicitamente o período de prescrição para avaliação das penalidades do Capítulo 61 do IIR.

Atualmente, a linguagem simples do IRC § 6501(c)(8) menciona especificamente “impostos”, mas não menciona penalidades. O IRS apenas infere que as penalidades do Capítulo 61 do IIR se enquadram no seu âmbito. A segunda correção que proponho garantiria que as penalidades e os impostos relacionados também estariam sujeitos ao período de prescrição estabelecido no IRC § 6501. Uma vez que o IRS já adotou esta política na prática, deveria apoiar tal esclarecimento legislativo. Esta etapa daria caráter definitivo aos contribuintes.

Conclusão

A finalidade, ou a falta dela, pode ter um impacto direto no cumprimento das obrigações fiscais. Os contribuintes têm direito a conhecer os termos específicos do prazo de prescrição das sanções do capítulo 61 do IIR. O prazo de prescrição deve proporcionar clareza e finalidade a todos, ao mesmo tempo que ajuda a garantir uma administração tributario de qualidade. As minhas recomendações, que atingiriam estes objectivos, não dariam a estas sanções quaisquer protecções especiais ou invulgares. Eles simplesmente garantiriam que essas penalidades estão sujeitas a um período de prescrição explicitamente articulado, juntamente com procedimentos de deficiência bem estabelecidos, como é o caso de outras penalidades abrangidas pelo IRC § 6501. O esclarecimento legislativo que estou sugerindo para o período de prescrição codificaria a política existente do IRS e defenderia os direitos do contribuinte.