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As penalidades por devolução de informações internacionais são muitas vezes consideradas como afetando principalmente pessoas ricas ou empresas multinacionais com ativos significativos no exterior. Isso não é verdade. Os contribuintes – muitos dos quais são indivíduos de rendimentos baixos e médios, proprietários de pequenas e médias empresas e imigrantes – enfrentam sanções significativas e potencialmente transformadoras, mesmo quando cumprem voluntariamente, por não cumprirem requisitos obscuros e complexos de comunicação de informações estrangeiras.
Como discuti em blogs anteriores e meu Relatório Anual ao Congresso, essas penalidades impactam esmagadoramente indivíduos de baixa e média renda e pequenas e médias empresas que se manifestam voluntariamente. Por exemplo, o IRS avalia 71 por cento das penalidades individuais do IRC § 6038 contra contribuintes de rendimentos baixos e médios (aqueles que declaram rendimentos inferiores a 400,000 dólares). Da mesma forma, avalia 83 por cento das penalidades do IRC §§ 6038 e 6038A para empresas sistêmicas contra pequenas e médias empresas. Essas penalidades podem ser enormes. Por exemplo, no contexto das doações estrangeiras, a multa média para 2018-2021 foi superior a 235,000 dólares para os contribuintes que declararam rendimentos de 400,000 dólares ou menos. Muitas destas sanções não têm qualquer relação com qualquer rendimento ou passivo tributável subjacente.
Os tribunais continuam a litigar se o IRC § 6038(b) dá ao IRS autoridade para avaliar penalidades por informações estrangeiras e se pode tomar ações administrativas de cobrança contra os contribuintes. Esses problemas levarão tempo para serem resolvidos definitivamente. (Ver Farhy v. Comissário (Parecer do Tribunal Tributário e Parecer do Tribunal de Apelações do Circuito DC) e Mukhi v. Comissário).
O IRS e o Congresso podem e devem agir agora para corrigir o regime de sanções injusto e draconiano que os contribuintes enfrentam com estas declarações de informações internacionais. Continuo a defender que o IRS e o Congresso apliquem estas penalidades de uma forma justa, proporcionando aos contribuintes os seus direitos antes da avaliação das penalidades.
As pessoas dos EUA que recebem dinheiro do estrangeiro ou que têm interesses financeiros estrangeiros ou atividades transfronteiriças estão potencialmente sujeitas a uma série de requisitos de apresentação de relatórios dos EUA. Mas estes contribuintes geralmente não sabem que estão sujeitos a requisitos internacionais de prestação de informações e, se o fizerem, não têm os recursos para contratar profissionais fiscais para ajudar a navegar no processo. Normalmente, ao saberem da sua obrigação de apresentação, apresentam voluntariamente as declarações de informação em falta – embora com atraso – apenas para terem o seu cumprimento recompensado com uma penalidade severa. Isto ocorre porque o IRS decidiu avaliar sistematicamente muitas destas penalidades, o que significa que o seu sistema informático avalia automaticamente a penalidade após a recepção de uma declaração de informação internacional tardia, sem qualquer revisão ou acção por parte do pessoal do IRS.
Para piorar a situação, embora o IRS possa dispensar estas penalidades se os contribuintes demonstrarem que tiveram uma causa razoável para a não apresentação da declaração, muitas vezes não considera imediatamente os pedidos de alívio por causa razoável para penalidades de comunicação de informações internacionais. Além disso, o IRS pode dizer aos contribuintes que podem apresentar pedidos de alívio, mas depois não os considera e avalia a pena aos contribuintes. O resultado é que os contribuintes terão de reenviar quaisquer defesas posteriormente no processo.
A abordagem arrogante do IRS é injusta para os contribuintes e ineficiente para o nosso sistema tributario. Ao avaliar sistematicamente as penalidades quando os contribuintes se apresentam voluntariamente e apresentam as suas declarações tardias, o IRS desencoraja o cumprimento voluntário. Quando os contribuintes sabem que a declaração voluntária resultará numa pena esmagadora que será difícil e dispendiosa de contestar, quantos contribuintes decidem não registrar e esperam que o IRS não os encontre?
A ineficiência do processo existente é evidente porque o IRS acaba por reduzir muitas destas penalidades, muitas vezes porque a agência determina que a concessão de reparação por causa razoável é apropriada. As estatísticas de redução são surpreendentes. No Relatório Anual de 2023 para o Congresso, a TAS descobriu que para as penalidades internacionais de devolução de informações avaliadas com mais frequência (IRC §§ 6038 e 6038A), calculadas em média entre 2018-2021, a percentagem de redução medida pelo número de penalidades foi de 74 por cento e pelo valor em dólares foi de 84 por cento. Estas elevadas taxas de redução indicam que existem políticas falhas do IRS que causam uma avaliação excessiva destas penalidades. Os contribuintes e o IRS gastam tempo, energia e dinheiro significativos para resolver penalidades que o IRS não deveria ter avaliado em primeiro lugar.
Embora o IRS reduza tantas penalidades, os contribuintes ainda enfrentam grandes custos financeiros e emocionais ao combatê-las. Imagine o estresse de abrir um aviso de cobrança do IRS exigindo pagamento quando você acredita que sua declaração de causa razoável forneceu as informações necessárias para estabelecer que o IRS não deveria reivindicar a penalidade. Imagine a frustração ao saber que o IRS nem sequer leu sua carta de causa razoável e você fica no limbo se perguntando se ele concederá alívio. E se por acaso você mora no exterior, imagine os desafios criados por ter que contestar essas penalidades por meio de procedimentos administrativos e talvez até em tribunal enquanto reside em um país que pode estar a milhares de quilômetros de distância, em um fuso horário diferente e em um idioma que pode não ser seu.
Infelizmente, o processo é oneroso e difícil, e pode ser caro fazer valer os seus direitos em tribunal. O IRC não permite que o IRS emita um aviso legal de deficiência (comumente referido como bilhete para o Tribunal Tributario), que fornece uma via de pré-pagamento para contestar a avaliação destas penalidades. Isto significa que os contribuintes geralmente só podem contestar o mérito da pena num tribunal distrital dos EUA ou no Tribunal de Reclamações Federais dos EUA depois de pagarem a pena na íntegra. Há custos e ônus em ter que entrar com uma ação nesses tribunais, e dada a forma como essas penalidades podem aumentar substancialmente, exigir o pagamento integral coloca a revisão judicial fora do alcance de muitos contribuintes, prejudicando diretamente o do contribuinte direito de contestar a posição do IRS e ser ouvido. É injusto exigir que os contribuintes paguem integralmente uma multa que pode ser desproporcional ao imposto devido, sem primeiro dar aos contribuintes a oportunidade de obter revisão judicial independente da determinação do IRS.
Os contribuintes geralmente também não podem obter a revisão do pré-pagamento dessas penalidades após a avaliação por meio dos procedimentos do Processo Devido de Cobrança (CDP). Os contribuintes têm o direito de solicitar uma audiência do CDP com o Escritório Independente de Apelações (Apelações) quando o IRS apresentar uma Notificação de Penhor Tributario Federal ou propor uma cobrança, e podem solicitar revisão judicial da determinação de Apelações no Tribunal Tributario se discordarem com a determinação. O Tribunal Tributário é competente para determinar a validade da avaliação (ou seja, se o IRS seguiu os requisitos administrativos e legais para avaliar adequadamente a penalidade). No entanto, os contribuintes não podem contestar a existência ou o montante do passivo subjacente numa audiência do CDP ou no Tribunal Tributario se, de outra forma, tiverem tido uma oportunidade prévia de contestar o passivo. O IRS e os tribunais interpretam isto de forma restritiva e assumem a posição de que uma “oportunidade prévia” para contestar a responsabilidade subjacente é um convite (aceito ou não) para solicitar uma conferência de recurso antes ou depois da avaliação da responsabilidade, mesmo que o o contribuinte não teve oportunidade prévia de revisão do passivo pelo Tribunal Tributario e mesmo que nenhuma revisão posterior do Tribunal Tributario esteja disponível. A proibição de oportunidade prévia geralmente elimina a capacidade dos contribuintes de contestar o mérito da penalidade em um processo de CDP e perante o Tribunal Tributário.
A boa notícia é que existe uma maneira clara e simples de o IRS resolver esse problema. O IRS precisa parar de avaliar sistematicamente essas penalidades agora. Deve proporcionar aos contribuintes o direito de serem ouvidos e de não pagarem mais do que o devido antes de avaliar uma sanção, o que deve incluir a revisão de quaisquer pedidos de reparação por causa razoável antes da avaliação. Desde que o IRS começou a avaliar sistematicamente estas penalidades internacionais de devolução de informações, prejudicou demasiados contribuintes. Se o IRS quiser cumprir a sua intenção declarada de ser transformador na administração tributario, esta simples mudança proporcionaria o alívio tão necessário aos contribuintes, encorajaria o cumprimento voluntário e seria consistente com o Declaração de Direitos do Contribuinte.
Além disso, eu continuar recomendando que o Congresso altere IRC § 6212 proporcionar aos contribuintes a capacidade de contestar a avaliação das penalidades de devolução de informações internacionais no Tribunal Tributario dos EUA. Criado pelo Congresso como um tribunal de peritos fiscais, o Tribunal Tributario é normalmente o fórum mais barato e melhor para que os contribuintes de rendimentos baixos e médios e as pequenas empresas possam ter o seu dia no tribunal. Devido à experiência tributario dos seus juízes, o Tribunal Tributario está muitas vezes mais bem equipado para considerar controvérsias fiscais do que outros tribunais. É também mais acessível aos contribuintes não representados porque oferece procedimentos simplificados e menos formais, especialmente para litígios que não excedam 50,000 dólares. Os contribuintes de baixa renda que se representam geralmente têm a opção de assistência jurídica gratuita de uma Clínica de Contribuintes de Baixa Renda ou pro bono representante.
O Congresso estabeleceu o regime internacional de penalidades para a devolução de informações principalmente para combater a evasão tributario e desencorajar os contribuintes dos EUA de esconderem rendimentos e activos no estrangeiro. Estes são objetivos políticos valiosos e importantes, e o IRS deve continuar a avaliar e cobrar essas penalidades quando for apropriado.
No entanto, o processo atual do IRS está interrompido. Em vez de promover o cumprimento das obrigações fiscais através da educação e do apoio dos contribuintes, o IRS optou por flexibilizar a sua força administrativa e pressionar tanto os contribuintes de boa-fé como os maus actores. Como resultado da abordagem do IRS, os contribuintes – muitos dos quais são indivíduos de baixos e médios rendimentos, pequenas e médias empresas e imigrantes – enfrentam sanções substanciais pelo não cumprimento de requisitos obscuros e complexos. Além disso, a incapacidade dos contribuintes de obterem revisão judicial numa base de pré-avaliação e a exigência de que os contribuintes geralmente paguem as multas na íntegra para obterem revisão judicial numa base de pós-avaliação privam efectivamente a maioria dos contribuintes do direito à revisão judicial, prejudicando a direito de contestar a posição do IRS e ser ouvido.
Ao tomar as ações simples descritas neste blog, o IRS e o Congresso podem fazer melhorias significativas no processo internacional de penalidades de devolução de informações que irão melhorar a administração tributária e proteger os direitos dos contribuintes sem prejudicar os importantes objetivos políticos por trás do regime de penalidades.
O processo internacional de multa por devolução de informações está causando danos reais aos contribuintes enquanto você lê este blog, e um problema urgente exige uma solução rápida. Os contribuintes não deveriam ter que esperar que os tribunais resolvam esta questão. O IRS e o Congresso precisam agir agora para evitar maiores danos aos contribuintes.
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As opiniões expressas neste blog são exclusivamente do Advogado Nacional do Contribuinte. O Advogado Nacional do Contribuinte apresenta uma perspectiva independente do contribuinte que não reflecte necessariamente a posição do IRS, do Departamento do Tesouro ou do Gabinete de Gestão e Orçamento. As postagens do blog da NTA geralmente não são atualizadas após a publicação. As postagens são precisas a partir do momento em que foram publicadas. original data de publicação.